【赵瑄律师】公司提供担保，担保债权人如何履行审查义务 作者：赵瑄律师     时间：2017-07-21    来源：辽宁德中律师事务所

公司作为最重要的现代企业形态，在市场经济活动中，常常以自身的财力和信用为他人或公司股东提供担保。《公司法》第16条就公司担保行为的公司内部决策程序进行了规定，本文旨在根据《公司法》第16条的规定，探讨公司担保行为中，公司及担保债权人应如何履行相应义务，确保公司担保行为的合法有效。

法律条文

    《公司法》第十六条：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。（对外担保）

    公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。（对内担保）

    前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

法条分析

1、《公司法》第16条第1款，是就公司的正常运行及公司权力行使做出的指导性规范。公司对外为他人提供担保，应当由公司章程中规定的董事会或股东会、股东大会进行决议，对外担保数额亦不得超过章程规定的限额。立法目的：协调公司、公司权力机构、公司执行机构和股东之间的利益关系。

《公司法》第16条第1款理解与适用：

（1）公司章程可以根据实际情况，将对外为他人担保的决策权授予董事会或股东会（股东大会）；

（2）公司章程可以规定公司对外担保的限额，即使通过决议提供担保，数额亦不能超过该限额；

（3）即使公司章程中未就公司对外担保事项进行规定，公司对外担保亦属于公司管理经营中的重大事项，为保证担保行为的有效性，公司仍应由公司的权力机关（股东会或股东大会）进行决议，该决议应符合《公司法》关于议事程序的相关规定。

2、《公司法》第16条第2款及第3款，是就公司为公司股东及公司的实际控制人提供担保进行的规定。立法目的：防止公司大股东或实际控制人滥用权利为自己提供担保，损害公司及其他股东的合法权益。

《公司法》第16条第2款及第3款的理解与适用：

（1）公司为公司股东或实际控制人提供担保，必须经股东会或者股东大会进行决议。换言之，公司对内担保，必须经决议程序；

（2）在公司对内提供担保的决议程序中，被担保的公司股东及受实际控制人支配的股东不得参加表决；

（3）公司为公司股东及公司的实际控制人提供担保，经出席会议有表决权股东所持表决权的过半数通过，方可提供担保。

担保债权人如何履行审查义务

《合同法》第五十条规定：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。根据该条规定，公司提供担保，只需担保债权人在订立担保合同时是善意的，即不知道公司担保行为超越其权限，担保行为就为有效。这就要求担保债权人在与担保公司订立担保合同时，尽到必要的审查义务。

担保债权人具体审查事项：

公司对外担保：

1、审查担保公司章程，明确章程规定的对外担保的决策机关、表决程序、及对外担保限额；

2、若公司章程未就公司对外担保进行约定，应由公司权力机关即股东会或股东大会进行决策，决策程序应符合《公司法》的相关规定；

3、审查担保公司的决议文件，包括：决议应由有权机构做出、表决方式符合公司章程及公司法的规定、决议文件由有表决权的参会股东签字。

公司对内担保：

1、审查担保公司的股东情况；

2、审查担保公司的决议文件，包括：决议应由有权机构做出、表决方式符合公司法的规定、出席会议的有表决权股东所持表决权的过半数通过、决议文件由有表决权的参会股东签字；

3、审查被担保公司股东或受实际控制人支配的股东未进行投票。

    综上，《公司法》第16条规范的是公司提供担保的公司内部决议程序，不得对抗善意第三人，只要债权担保人在与担保公司订立担保合同时履行了必要的形式审查义务，决议文件本身不存在程序瑕疵，即可推定担保债权人是善意的，即使担保行为在实质上存在瑕疵，也不影响担保行为的效力。

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